以奈雪為例，聊聊海外上市架構(gòu)搭建
2021-12-22 20:18:29
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結(jié)合餐飲行業(yè)自身的特點(diǎn)來看，去以港股為代表的海外市場上市，應(yīng)該是大部分餐飲公司最現(xiàn)實(shí)的選項(xiàng)。而如果要去境外上市，就需要企業(yè)完成海外架構(gòu)的搭建，也就是我們經(jīng)常聽到的“紅籌架構(gòu)”。
紅籌架構(gòu)，指中國境內(nèi)的公司在境外設(shè)立離岸公司，然后將境內(nèi)公司的資產(chǎn)注入或轉(zhuǎn)移至境外公司，實(shí)現(xiàn)境外控股公司在海外上市的融資目的。
今天，老K就以奈雪為例，與大家聊聊海外上市架構(gòu)的搭建和注意事項(xiàng)，供各位餐飲創(chuàng)業(yè)者參考。
根據(jù)公開披露信息，奈雪在上市架構(gòu)重組前的股權(quán)架構(gòu)如下：
實(shí)際上，深圳品道管理作為整個(gè)業(yè)務(wù)運(yùn)營的主體，是一家股權(quán)結(jié)構(gòu)并不算復(fù)雜的內(nèi)資公司。而最終公開發(fā)行前，奈雪重組后的架構(gòu)如下：
首先，老K大概說下整個(gè)流程：
第一步，創(chuàng)始人在開曼群島設(shè)立了“Nayuki Holdings Limited奈雪的茶控股有限公司”作為上市主體，上市主體再全資控股在英屬維爾京群島注冊成立的“Pindao Holdings BVI”。
第二步，Pindao Holdings BVI全資控股品道控股香港有限公司。
第三步，由品道控股香港有限公司全資控股深圳市品道集團(tuán)有限公司（WFOE）。
第四步，由品道控股香港有限公司與深圳市品道集團(tuán)有限公司，共同設(shè)立深圳市品道餐飲管理有限公司，該公司全資控股奈雪的茶相關(guān)公司。
可見，紅籌結(jié)構(gòu)最核心的步驟是：①創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)層層設(shè)立BVI公司/開曼公司/WFOE --> ②使用WFOE收購或通過控制性協(xié)議合并境內(nèi)運(yùn)營主體。
下文，我們拆解了整個(gè)架構(gòu)搭建過程中最核心的一些部分，供參考。
01 奈雪主要股東分析
第一 ，股東Linxin Group作為上市的主要控股股東，在維京群島注冊成立，背后由Linxin International全資擁有。而Linxin International由Linxin Trust全資擁有，Linxin Trust則是2020年12月30日在根西島設(shè)立的不可撤銷全權(quán)信托，其受益人為林心控股。
林心控股為一家控股公司，由奈雪的創(chuàng)始人夫婦分別最終擁有50%及50%股權(quán)。整個(gè)Linxin Group的投票權(quán)，由創(chuàng)始人夫婦趙林及彭心行使。
第二，股東Forth Wisdom Limited所持有的，是奈雪核心員工的股份池，也采取了信托模式，并且由公司創(chuàng)始人彭心管理。Forth Wisdom Limited所持投票權(quán)，由創(chuàng)始人夫妻趙林及彭心行。
而之所以需要通過ESOP來持有股權(quán)激勵(lì)的股份，首先可以避免公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的頻繁變動，當(dāng)公司發(fā)生重大決策時(shí)，也不會受到員工股東的影響。其次，創(chuàng)始人不會讓渡公司的控制權(quán)，無論股權(quán)激勵(lì)的池子有多大，創(chuàng)始人都可以牢牢握住公司的發(fā)展軌跡。此外，在公司上市前提前行權(quán)并將股權(quán)轉(zhuǎn)入信托，也是有一定的稅籌和員工個(gè)人財(cái)富風(fēng)險(xiǎn)隔離的好處。
第三，股東Crystal Tide Profits Limited在維京群島注冊，由獨(dú)立第三方信托管理，是作為儲備未來必要人員的儲備股份，相關(guān)投票權(quán)由創(chuàng)始人彭心行使。我們可以看到，通過相關(guān)的設(shè)計(jì)，創(chuàng)始人實(shí)現(xiàn)了家族財(cái)富規(guī)劃、公司控制權(quán)掌控、核心員工激勵(lì)等多方面的訴求。
值得注意的是，離岸信托模式這些年已被廣泛應(yīng)用于香港上市架構(gòu)。出于信息披露、稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)等考慮，公司常常會選擇在上市前完成信托架構(gòu)的搭建，而在搭建過程中可以通過信托角色安排、持股公司董事安排等，保證公司控制權(quán)的連續(xù)性。
02 其他關(guān)鍵知識點(diǎn)
1、關(guān)鍵問題：為什么股權(quán)機(jī)構(gòu)的第一層，基本都設(shè)在維京群島BVI？
通常而言，在維京群島設(shè)立公司程序簡單，還有費(fèi)用低廉、保密性和避稅效果好的優(yōu)點(diǎn)。
因此，創(chuàng)始股東一般會用自己100%持有的BVI公司，去持有其在Cayman公司的股份。這樣以后Cayman公司（上市主體公司）有分紅或出售股票所得收入時(shí)，該項(xiàng)收入會進(jìn)入BVI公司而非個(gè)人，避免了被立即征收個(gè)稅，具有一定的遞延納稅或可能免稅的功能。
而且設(shè)立公司平臺，相比個(gè)人直接持股，也肯定有方便股權(quán)控制和某些股東繞開禁售期的限制的功效。
當(dāng)然，自2018年9月起，中國首次啟動交換非居民金融帳戶涉稅資訊（CRS），包括開曼在內(nèi)的數(shù)十個(gè)國家和地區(qū)政府與中國之間開展信息交換，交換各自掌握的對方稅收居民在本國金融賬戶的賬戶信息。因此，各種應(yīng)對方案也被設(shè)計(jì)出來，比如有些創(chuàng)始人選擇了變更國籍，也有的公司和奈雪一樣選擇了再嵌套信托架構(gòu)等。
2、關(guān)鍵問題：為什么設(shè)置開曼公司？
作為上市主體，開曼公司因?yàn)橄噍^于BVI更為規(guī)范，監(jiān)管要求更高，因此被各大境外交易所廣泛接受。
同時(shí)，開曼公司治理方式帶來了更靈活的員工激勵(lì)、類別股等制度籌劃空間。比如創(chuàng)始人可設(shè)置為普通股股東，投資人可設(shè)置為優(yōu)先股股東，不同輪次投資人可分為多個(gè)系列及類別的優(yōu)先股股票。
而不同輪次投資人的權(quán)利安排，通常參考原在境內(nèi)公司的股東協(xié)議、章程約定，通過開曼公司股東協(xié)議、章程等文件予以明確。比如奈雪的茶開曼公司搭建完成后，先后發(fā)行A系列優(yōu)先股、A+系列優(yōu)先股、B-1系列優(yōu)先股、B-2系列優(yōu)先股、C系列優(yōu)先股等。
此外，出于稅收和未來投資新項(xiàng)目等方面考慮，開曼公司和香港公司之間通常還會再設(shè)立一層BVI公司。
3、關(guān)鍵問題：為什么設(shè)置香港公司？
香港與內(nèi)地有稅收優(yōu)惠安排，因此一般作為海外的最后一層，直接投資內(nèi)地企業(yè)。
此外，從具體注冊操作層面講，用香港作為股東在境內(nèi)設(shè)立外商投(WFOE)，需要對股東進(jìn)行公證，而香港公司的公證費(fèi)用和時(shí)間成本，均比對開曼進(jìn)行公證節(jié)約很多。
當(dāng)然，近年來中國稅務(wù)機(jī)關(guān)對香港公司申請享受協(xié)定待遇的審批越來越嚴(yán)格，也需要關(guān)注。
4、關(guān)鍵問題：原境內(nèi)創(chuàng)始股東如何“外翻”？
這部分最核心的是涉及《關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（“37號文”）的規(guī)定解決：1）境內(nèi)居民在境外持股的合規(guī)性；2）境外融資和返程投資的合規(guī)性；3）打通境內(nèi)居民境外投資資金調(diào)回通道。
需要注意的是，37號文登記的目的是為了境外融資及返程投資。因此，需要在完成37號文登記后，去完成境外融資及返程投資的動作，并且此時(shí)間節(jié)點(diǎn)不可提前，否則可能會被認(rèn)定為補(bǔ)登記，面臨處罰風(fēng)險(xiǎn)。
此外，境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資人股東往往是根據(jù)自身基金的實(shí)際情況，在完成境內(nèi)實(shí)體運(yùn)營公司層面的股權(quán)退出后，選擇境外關(guān)聯(lián)投資主體進(jìn)行權(quán)益置換，或利用ODI備案進(jìn)行境外投資抑或，申請QDII（合格境內(nèi)投資者）身份，或通過QDII主體去投資等方式。
5、關(guān)鍵問題：如何解決員工激勵(lì)股權(quán)問題？
境外ESOP架構(gòu)主要有三種形式：預(yù)留股權(quán)（Reserve），設(shè)立 “ESOP BVI”代持，以及設(shè)立境外ESOP信托。
開曼公司法采用授權(quán)資本制，即開曼公司在設(shè)立后可以預(yù)留部分股權(quán)用于將來發(fā)行。因此，不同于境內(nèi)ESOP一般設(shè)立有限合伙企業(yè)等平臺進(jìn)行代持，開曼公司可以在搭建VIE架構(gòu)時(shí)預(yù)留出ESOP股權(quán)，待激勵(lì)對象將來行權(quán)時(shí)再實(shí)際發(fā)行該等ESOP股權(quán)。
而所謂代持股權(quán)架構(gòu)，是設(shè)立ESOP BVI，并由創(chuàng)始人暫時(shí)代持ESOP BVI股權(quán)的境外ESOP架構(gòu)。開曼公司實(shí)際發(fā)行ESOP股權(quán)，且該等股權(quán)由創(chuàng)始人代持，所以該架構(gòu)可以增加創(chuàng)始人投票權(quán)。委托自然人（通常是創(chuàng)始人）通過BVI公司代持，可避免員工變動導(dǎo)致的股權(quán)頻繁變動，員工無投票權(quán)，可加強(qiáng)創(chuàng)始人對公司的控制力度。
境外ESOP信托是用信托計(jì)劃代替ESOP BVI作為載體，激勵(lì)對象成為境外ESOP信托受益人的架構(gòu)。設(shè)立境外ESOP信托，可以讓激勵(lì)對象看到公司為其權(quán)益進(jìn)行實(shí)際付出，員工獲得感更強(qiáng)，也避免代持可能產(chǎn)生的道德風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)信托資產(chǎn)獨(dú)立于激勵(lì)對象個(gè)人財(cái)產(chǎn)，避免激勵(lì)對象和發(fā)股主體因激勵(lì)對象自身債務(wù)、離婚等問題對激勵(lì)股權(quán)造成影響。
至于具體選擇何種架構(gòu)，境內(nèi)原激勵(lì)股權(quán)方案的處理、稅籌和資本出入境等涉及的內(nèi)容非常復(fù)雜，有機(jī)會再專題講解。
6、關(guān)鍵問題：如何解決境內(nèi)運(yùn)營資產(chǎn)轉(zhuǎn)入的問題？
要想將境內(nèi)公司的資產(chǎn)注入或轉(zhuǎn)移至境外公司，一般可采用兩種不同方式實(shí)現(xiàn)：第一種，通過境外公司對境內(nèi)公司直接股權(quán)控制；第二種，通過協(xié)議控制（即所謂的VIE模式）。因?yàn)槟窝┧婕暗男袠I(yè)并無所謂的外資準(zhǔn)入限制，因此采用了直接股權(quán)控制模式。
而在境外香港公司收購境內(nèi)原運(yùn)營主體公司時(shí)，需要規(guī)避適用《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（“10號文”）的規(guī)定。因?yàn)楦鶕?jù)該規(guī)定，境外投資者收購境內(nèi)企業(yè)時(shí)，需要獲得商務(wù)部的審批，然而從2006年該文件的出臺及實(shí)施以來，商務(wù)部尚未審批通過一例海外關(guān)聯(lián)并購。
因此，實(shí)踐中往往采取“曲線救國”的方式，具體就是奈雪采取的“分步走模式”：第一步，先將境內(nèi)公司部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓外國投資者，使境內(nèi)公司變更為外商投資企業(yè)；第二步，境外離岸公司再收購?fù)馍掏顿Y企業(yè)的境內(nèi)股東的股權(quán)。由于香港公司收購境內(nèi)實(shí)體股權(quán)前，境內(nèi)實(shí)體已變更為中外合資企業(yè)，本次收購不再受限于并購規(guī)定中有關(guān)關(guān)聯(lián)并購的限制。
同時(shí)，以上兩個(gè)步驟均需辦理境內(nèi)實(shí)體所在地商務(wù)/外資主管部門的外匯登記和返程投資標(biāo)識備案手續(xù)。值得提醒的是，其實(shí)這個(gè)曲線救國是在“打擦邊球”，因此目前有些地方的商務(wù)/外資主管部門對于“兩步走”持謹(jǐn)慎態(tài)度。
此外，收購境內(nèi)實(shí)體運(yùn)營企業(yè)時(shí)，更會涉及較為復(fù)雜的稅收問題，屆時(shí)需要在稅務(wù)顧問的指導(dǎo)下進(jìn)行相關(guān)設(shè)計(jì)